Píldoras de Compliance

Pagos de facilitación: Simplemente, di “no”

¿Qué es un pago de facilitación? ¿Cuál es la diferencia entre un pago de facilitación y un soborno?

“El destino es el que baraja las cartas, pero nosotros somos los que jugamos” (William Shakespeare)

Los pagos de facilitación son aquellos de importe relativamente bajo, hechos a funcionarios públicos (en sentido amplio), con el fin de asegurar o agilizar un trámite o acción necesaria (e.j. tramitación de una licencia o permiso, despacho de aduanas...).

La diferencia entre pagos de facilitación y el soborno es mínima, tanto que algunos autores denominan a los pagos de facilitación como “sobornos de facilitación”. En este sentido, las diferencias entre las dos figuras es que, en los pagos de facilitación, el funcionario o autoridad recibe el dinero por realizar una función propia de su cargo, con capacidad de llevarla a cabo, mientras que en el soborno se solicita una acción ilegal o indebida.

El Código Penal español trata a los pagos de facilitación como soborno y por tanto, como acciones prohibidas, de la misma forma que la norma internacional UNE - ISO 37001:2017 y otras leyes como la UK Bribery Act o la Ley Sapin II en Francia.

Caso Walmart

El diario “New York Times” publicó en 2012 un reportaje en el que se acusaba a Walmart de soborno generalizado en su filial de México, utilizando estas prácticas para agilizar y sortear impedimentos administrativos y burocráticos para la apertura de 19 tiendas en el país.

Asimismo, se acusaba a la filial mexicana Walmex de eliminar una investigación interna sobre soborno.

Tras las acusaciones del diario, se abrieron investigaciones por supuestas violaciones de la FCPA, y Walmart reaccionó inmediatamente aprobando fondos de alrededor de 35 millones de euros para el fortalecimiento y actualización de su programa anticorrupción y mejora de su departamento de control interno.

En el transcurso de la investigación, en 2019 Walmart acordó cerrar la investigación a través de un acuerdo con el Departamento de Justicia y el Securities Exchange Comisión de EEUU (SEC), abonando 282 millones de dólares. Lo que había comenzado como una investigación sobre unos pagos de facilitación, se tornó en la constatación de una cultura corporativa que favorecía los actos de soborno de manera generalizada, ampliándose estas conductas a otros países como Brasil, India o China.

De acuerdo con la información financiera que la Compañía reporta a la SEC, entre 2013 y 2018 la Compañía incurrió en 900 millones de dólares en gastos relacionados con la FCPA, principalmente dirigidos a la creación y desarrollo de un Programa Ético y de Compliance internacional, y a la resolución de consultas e investigaciones relacionadas con las obligaciones impuestas por ésta.